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济南月嫂 孙杨案上诉难点解析 著名律师给吾们上的生动一课

发布时间:2020-03-14 08:59 作者:admin 来源:未知 点击:172 字号:

  以下文章来源于Acelaw法培学院 ,作者吴明

  [文眼]2020年2月28日,CAS以消息稿式样公布孙杨案裁决效果,3月4日晚,CAS第CAS 2019/A/6148号案裁决全文公开发布。这是一份教科书清淡的国际体育仲裁裁决书,对仲裁过程中一切实体与程序题目逐一作了阐述。吴明律师对裁决书进走了周详解读。

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  作者丨吴明 北京市中伦(上海)律师事务所相符伙人

  图片丨来自网络

  核心挑示:

  1、主检官(既本文中的检测官)、血检官(既本文中的采血助理)在公开听证会举走前已经授与了盘问并完善作证。尿检官(既本文中的陪护员)一时挑出作证的哀乞被拒绝。

  2、WADA的上诉未逾期,其律师理查德·杨完善行使了规则。针对此再上诉意义不大。

  3、理查德·杨曾在FINA法律委员会任职,与此案并无益处冲突,且在与FINA实走董事的邮件中证清新这一点。

  4、听证会上,护士(血检官)不克异域执业题目未得到内心证据有余佐证。

  5、CAS在最后裁决中认定主检官在当晚已经众次警告孙杨拒检也许产生的法律效果。孙杨在嘈杂中异国听到,答为此承担责任。

  6、孙杨上诉之路艰难,金牌有被作废的风险。

  01

  原形上检测官和采血助理均已挑前授与盘问完善作证

  在前期展望中,吾们不息以为检测官未在庭审现场展现,从而以为仲裁庭异国安排倘若重要的关键证人授与行动员一方的盘问,疑似未能保证行动员享有平等受审权利。裁决书展现,行动员一方很早就关注三位关键证人作证题目。2019年7月16日,行动员报告CAS答当采取重要措施以确保检测官、采血助理和陪护员三人可以参添庭审,并请求仲裁庭推迟开庭日期直到三位可以亲自出庭作证。

  2019年8月7日,仲裁庭报告各方当事人,指出仲裁庭认为WADA的诉请倚赖三位中国证人的证言,因此,这三位证人必须授与仲裁庭和其他当事方的交叉盘问,以检验其形成的证词和证据的可信性,由此仲裁庭命令WADA必须让这三人参添庭审授与质询。

  最后,检测官先于正式庭审于2019年9月5日在斯德哥尔摩授与本案各方律师的交叉咨询,对其证词及证据作了挑前作证。而采血助理则于庭审前镇日,即2019年11月14日开庭前镇日,经由过程视频会议式样,授与了在洛桑的各方律师和仲裁庭的盘问,对其证词及证据作了挑前作证。而陪护员则别离于2019年10月16日及11月10日向仲裁庭挑交了两份书面证词。2019年11月12日,仲裁庭外示因脱离庭日只有三天因此不再强求第三位证人即陪护员作证。次日,行动员回答称仲裁庭拒绝授与陪护员作证,再次日,仲裁庭注释说,仲裁庭并不拒绝听取陪护员作证,但在以前数月不息未能请到他,而在庭审前末了镇日陪护员又骤然说可以作证,仲裁庭认为此不妥。

  至此,相关三位证人未能出庭作证授与盘问之谜解开,其中检测官和采血助理两人原形均已经授与各方律师及仲裁庭盘问并完善作证,唯陪护员仅挑供两份书面证词。而在最后认定检测官当晚众次已经向孙杨发出关于违规效果的警告这一节原形上,仲裁庭最后倚赖的是检测官和采血助理的证言,并没倚赖陪护员的证词,由于他的证词未经交叉盘问。

  以上原形得到清亮,则吾们之前寄看的仲裁庭未能命令关键证人出庭授与盘问从而有也许影响恰当程序原则的展望,已经很难成立。唯一存疑的是仲裁庭在开庭前一日认定不再安排陪护员出庭作证,是否存在恰当程序弱点,尚有待分析。

  02

  WADA逾期挑交上诉状的争议:理查德·杨给吾们上的一课

  本案中,一审裁决于2019年1月3日送达给孙杨和国际泳联,于1月7日送达给WADA和中国逆昂扬剂中心。WADA于2019年2月14日向CAS挑交了《上诉申请书》(同时申请将上诉期限拉长45天),将此案带入CAS上诉仲裁程序中。CAS应允其上诉期限拉长20天。2019年4月3日,WADA再向CAS挑交《上诉状》,此时距离1月3日已经以前整整90天。

  (1)CAS驳回孙杨关于认定WADA逾期挑交上诉状的哀乞

  2019年5月9日孙杨和FINA哀乞CAS认定WADA因逾期挑交上诉状而导致本案不具有可受理性。2019年5月19日,CAS作出中心裁决(C519裁决),认定WADA的《上诉申请书》和《上诉状》均已在限期内挑交,不存在逾期挑交题目,驳回行动员和FINA的哀乞。本次公布的裁决书全文首次表露了CAS认定WADA未逾期的理由。

  (2)瑞士法院驳回孙杨针对C519裁决拿首的上诉

  2019年6月11日,孙杨针对C519裁决向瑞士联邦最高法院拿首上诉,请求法院认定由于WADA逾期向CAS挑交上诉状,导致该仲裁不具有可受理性,从而导致CAS对本案不具有属时管辖权(jurisdiction ratione temporis)。

  瑞士法院于2020年1月6日裁定驳回孙杨的上诉[1]。法院认为C519裁决是一项仲裁中心裁决,不是最后裁决也不是局部裁决。而按照《瑞士联邦国际私法》第190条第3款,中心仲裁必须是事涉仲裁庭构成或管辖权的,才可以向法院上诉。本案中,相关逾期挑交上诉状与否的题目,属于仲裁可不可以受理(“可受理性”)的题目,并不会影响仲裁庭的管辖权。法院认为,体育仲裁与商事仲裁迥异,其管辖权来源于单项体育联盟内部规章的规定,而非当事人之间的仲裁制定之约定。由于所上诉事由不是管辖权题目也不是仲裁庭构成题目,因此法院驳回上诉。

  这是瑞士法院首次就逾期题目属于可受理性题目而非管辖权题目作出认定。

  (3)理查德·杨给吾们上了一堂生动的体育仲裁规则课

  那么WADA到底为何可以拖90天之久再挑交上诉状,而不会构成逾期呢,这就不得不挑WADA的代理律师理查德·杨。

  在吾看来,理查德·杨活着界逆昂扬剂周围的最大收获,并不是配相符美国逆昂扬剂中心扳倒自走车环法赛七冠王阿姆斯特朗(Lance Armstrong)、美国田径女飞人琼斯(Marion Jones)以及环法冠军兰迪斯(Floyd Landis),而是他领导首草了世界逆昂扬剂机构最新的《世界逆昂扬剂条例》,并经由过程与全球体育结构及各国当局长达数年的议和,使得全球超过600众个国际体育结构与160个国家当局应允同一采用这份《世界逆昂扬剂条例》来行为规则模板,从而使得全球逆昂扬剂规则得到大一统。因此,倘若说理查德·杨是世界逆昂扬剂规则的教父级人物并不为过。

  对于体育法律师而言,对于国际体育仲裁上诉审上诉期限的理解,清淡是自收到一审裁决书之日首21日内向CAS挑交《上诉申请书(statement of appeal)》,再在这个时限之后的10日内向CAS挑交《上诉状(appeal brief)》。但在本案中,理查德·杨把对规则的行使发挥到极致。

  《FINA昂扬剂限制规则》(《DC规则》)第13.7.1条第1款规定,上诉人(包括虽非一审当事人但有上诉权的上诉人,本案中例如中国逆昂扬剂中心)的上诉期限为收到裁决后的21日内;第2款规定,尽管如此,WADA的上诉期限是任何其他方之上诉期届满之后的21日内;第3款规定,相通地,FINA的上诉期是任何其他方(除WADA以外)上诉期届满之后的21日内。

  WADA对上述规则理解如下:本案中中国逆昂扬剂中心于2019年1月7日收到一审裁决,因此,按照第13.7.1条第1款,中国逆昂扬剂中心(理论上)的上诉期为2019年1月28日,再按照第13.7.1条第3款,FINA的上诉期限再在其后添上21天至2019年2月18日止。由于第13.7.1条第2款规定,WADA的上诉期限是在任何其他方,理答包括FINA,之上再添21天,那么WADA的上诉期限就变成至2019年3月11日。《CAS仲裁程序规则》第R51条规定,挑交上诉状的期限是上诉期届满之后10日内,因此,这个期限就到了2019年3月21日。末了,由于此前CAS已经应允WADA上诉期限拉长20天,因此,最后的挑交上诉状的日期答该是2019年4月10日。WADA于2019年4月3日挑交的上诉状,并未逾期。

  在最后裁决书中,CAS阐明仲裁庭十足授与WADA对上诉期限的理解,认为WADA的《上诉申请书》和《上诉状》均已在限期内挑交,不存在逾期,从而驳回孙杨哀乞的因为也就在此。

  (4)此刻上诉中,孙杨再挑逾期题目还有意义吗?

  吾们认为再挑逾期题目意义不大。由于瑞士联邦法院在2020年1月6日作出的裁定已经清晰外示国际体育仲裁中当事人逾期挑交上诉状属于可受理性题目,答由体育仲裁机构自走处理,不属于管辖权题目。因此,即使仲裁庭在认定未逾期题目上有失偏颇,但孙杨也不克以此为由拿首上诉。

  这是瑞士法院首次对国际体育仲裁中的逾期题目的性质作出认定,具有强大意义。

  03

  WADA代理律师理查德·杨的益处冲突题目

  理查德·杨,原为国际泳联法律委员会(FINA Legal Commission)顾问,为了可以代外WADA出战本案,理查德·杨于2019年2月1日从FINA法律委员会辞职,并于两周后(2019年2月14日)代外WADA向CAS挑交了针对孙杨的《上诉申请书》。2019年2月18日,济南月嫂WADA经由过程修整《上诉申请书》将FINA列为第二被告。

  (1)CAS驳回孙杨关于认定理查德·杨存在利冲的哀乞

  2019年3月中旬,孙杨和FINA认为理查德·杨行为WADA代理律师,因其之前在FINA任职而FINA在本案中为第二被告,因此由其代理WADA存在益处冲突,坚决请求理查德·杨退出代理。理查德·杨予以拒绝。

  2019年5月29日,孙杨向CAS挑出哀乞,请求认定理查德·杨代理WADA存在益处冲突,并且进一步主张,由于理查德·杨不适格,故由他代外WADA于2019年2月14日向CAS挑交的《上诉申请书》不该被受理,由此CAS对本案不具有属时管辖权。

  2019年7月26日,CAS作出裁决(该裁决于2019年8月2日报告给当事人,以下简称“C726裁决”),驳回孙杨的集体哀乞,认为理查德·杨的代理不存在益处冲突,因此他参与本案并不影响由他代为挑交的《上诉申请书》的可受理性,也不影响CAS对本案的管辖权。

  (2)CAS驳回利冲哀乞的理由

  CAS在最后裁决书中指出,在国际仲裁程序中,清淡从紧认定代理人不适格题目,唯有在主张者可以举出实在证据的情况下才会予以声援。本案中,孙杨和FINA均未能举证表明理查德·杨从以前在FINA法律委员会的任职中获得了对本案的程序和内心益处。FINA实走董事证实FINA法律委员会清淡并不参与FINA逆昂扬剂违规的处理程序,且据其所知,理查德·杨此前从未从FINA授与过任何与孙杨案相关的信息。仲裁庭也不认为理查德·杨行为《世界逆昂扬剂条例》首草者的身份会与其代理本案产生冲突。此外,固然FINA也坚称理查德·杨存在利冲,但理查德·杨曾在2019年2月7日写电邮给FINA实走董事,说“感谢你周一来电确认FINA认为吾在孙杨上诉案中代理WADA不存在利冲”,而FINA实走董事在回邮中对此并未予以逆驳。综相符以上,CAS认定理查德·杨异国益处冲突。

  (3)瑞士法院驳回孙杨针对C726裁决拿首的上诉

  2019年9月2日,孙杨针对C726裁决向瑞士联邦最高法院拿首上诉,挑出四点哀乞:(1)法院受理其上诉,(2)宣判C726裁决无效,(3)宣告CAS无管辖权,及(4)替换WADA新挑名的仲裁员Romano Subiotto。

  法院最后于2019年10月28日驳回了孙杨的上诉,其理由与法院驳回C526裁决相相通[2]。法院认为C726裁决是一项仲裁中心裁决,按照《瑞士联邦国际私法》第190条第3款,唯有事涉仲裁庭构成或管辖权的中心裁决,才可以向法院上诉。本案中,相关WADA代理律师是否存在利冲、以及由不适格律师代交文件导致逾期与否的题目,同样属于仲裁可受理性的题目,而非管辖权题目。因此,法院驳回上诉。

  (4)此刻上诉中,孙杨再挑理查德·杨利冲题目还有意义吗?

  吾们认为再挑利冲题目意义也不大。由于瑞士联邦法院在2019年10月28日作出的裁定已经清晰外示利冲题目导致的逾期题目同样属于可受理性题目,不属于管辖权题目,不可以此为由拿首上诉。

  可见,法院认为,逾期与否与利冲与否的题目,CAS均具有终裁决定权,而这些终裁是不可诉的,就算仲裁庭在认定理查德·杨代理利冲题目上有失偏颇,但孙杨也不克以此为由拿首上诉,可以拿首上诉的理由只能是仲裁庭构成不相符规、管辖权有题目、超裁或漏裁、有违恰当程序原则或公共政策这五项中的任一项或众项。

  04

  关于中国法律规定护士不得异域执业的题目

  CAS裁决书对于采血助理2018年9月4日涉嫌异域执业、忤逆中国法律的题目,只是一笔带过,并未采信此项中国法。仲裁庭轻描淡写地挑到:“行动员在庭审时争申辩采血助理的执业证只在上海有效,而在当晚抽血地杭州无效,但仲裁庭发现这一说法并未有内心证据有余佐证(the Athlete argued during the hearing that the BCA’s PNC was only valid in Shanghai, China, but not in Hangzhou, China (where the events of 4 September 2018 took place), the Panel finds that this was not sufficiently corroborated by material evidence)。”

  由此可见,孙杨向仲裁庭挑交的中国法法条、中国法行家证人在向仲裁庭证实中国法项下护士不得异域执业的规准时,并未被仲裁庭采信。中国法在国际仲裁中的查明题目,是实务中的一大痛点,吾们答当学会如何在国际仲裁庭上阐述、证实对吾们有利又可以适用的中国法,必须搜集大量的证据原料,而不克浅易以为仅仅向上挑交几条法条就能首效,要深切认识到法条自己是不座谈话的,而且中国法条历来薄弱。

  相关护士异域执业的题目,仲裁庭并不光仅只是由于中国法无法证实而撇开。仲裁庭进一步认为,相关护士异域执业的题目,孙杨在9月4日当晚并异国挑出,他当晚并异国以护士不克异域执业为由拒检,故就算孙杨此刻发现她异域执业有题目,那也是过后原形,不克以此行为你之前拒检走为的恰当理由。

  05

  相关拒检效果告知职守的认定

  在裁决中,CAS最先承认在药检中检测官有职守清晰告知行动员的权利与与职守,稀奇是如有违规走为时答告知所也许导致的效果。CAS在最后裁决中认定检测官在当晚已经众次警告孙杨拒检也许产生的法律效果。CAS认为警告已经作出,但孙杨在吵杂中异国仔细到、异国听到,责任在孙杨一方,由于他理答尊重检测官但异国作到。

  CAS关于警告已经作出的认定,按照的是检测官、采血助理和波帕的证言,并从孙杨证人关于“中国逆昂扬剂中心有位检测官因操纵拒检一词而被解雇”的说法逆证那时检测官答已作出警告。

  时至今日,再往争执检测官当晚是否实走效果告知职守已经意义不大。由于CAS对此节原形的认定,已经成为既定原形,在法院上诉程序中,法院不会再对原形局部进走审理。

  06

  上诉之路,路难走

  CAS于2020年3月4日公布的这份裁决书,走文流畅,说理清亮,但其中不乏有争议之处,倒如仲裁庭认定WADA答在FINA上诉期满之后再添21天上诉期的说法,以及关于理查德·杨此前任职FINA法律委员会在其代理WADA对抗FINA的仲裁中不存在利冲的说法等。

  但由于CAS这些对原形、法律的认定,均在CAS的权限周围之内,一经裁决即成原形,而孙杨只能在极为有限的情形下向瑞士联邦最高法院拿首上诉。

  这些有限的情形见于《瑞士联邦国际私法》第190条,即:(1)独任仲裁员之指定或仲裁庭之构成违规;(2)仲裁庭对其自己管辖权之有无认定有误;(3)仲裁庭超裁或漏裁;(4)当事人的平等性,或者他们在一项对抗性程序中陈词的权利未受到尊重;或者(5)裁决有违瑞士公共政策。倘若未能在CAS仲裁程序中挑出上述五项题目之任一项或众项,则上诉之路难走。

  07

  金牌危机

  3月3日,《悉尼先驱晨报》报道,FINA副主席马特·邓恩在授与采访时外示,也许对孙杨采取进一步辇儿动,认为有也许褫夺孙杨在2019年光州世锦赛上的金牌。倘若马特·邓恩掌握FINA的实走权力,他所说的话就极有也许变成现实。按照《FINA宪章》第12.1条的规定,行动员倘若异国按照其对FINA的责任和职守、忤逆FINA的规则、或令水上行动和/或FINA蒙羞,则FINA实走机构可以对行动员进走责罚,按照第12.2条的规定,责罚包括作废收获、收回奖项和奖牌。孙杨是吾们国宝级的行动员,吾们不憧憬如许的事情真的发生。

  本文仅是作者幼我的不悦目点,不代外作者所任职单位的不悦目点,也不构成法律偏见或提出。

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